Personal Guarantee dan Corporate Guarantee: Beda, Risiko, dan Cara Keluar

Apa itu penanggungan dan siapa yang terkena

Penanggungan adalah perjanjian ketika seseorang, yaitu penanggung atau penjamin, berjanji kepada kreditur untuk membayar utang debitur bila debitur sendiri tidak membayar. KUH Perdata mengaturnya sebagai perjanjian penanggungan utang (borgtocht). Istilah borgtocht berasal dari bahasa Belanda dan artinya penanggungan.

Dalam praktik bisnis dikenal dua bentuk:

• Personal guarantee: penanggungnya orang perseorangan, biasanya pemilik, direktur, atau keluarga. Yang menjadi taruhan adalah harta pribadi.
• Corporate guarantee: penanggungnya badan usaha, misalnya perusahaan induk atau perusahaan afiliasi. Yang menjadi taruhan adalah harta perusahaan penjamin.

Siapa yang terkena? Pemilik usaha kecil yang meminjam atas nama PT (perseroan terbatas) atau CV (persekutuan komanditer), pasangan yang ikut menandatangani, dan perusahaan dalam satu grup. Karena PT adalah badan hukum terpisah dari pemiliknya, kreditur sering meminta penanggungan pribadi agar harta pemilik ikut menjadi jaminan.

Aturan yang berlaku dalam bahasa sehari-hari

Prinsip penanggungan menurut KUH Perdata, ditulis dengan bahasa sederhana:

• Penanggungan bersifat accessoir, yaitu mengikuti utang pokok. Bila utang pokok tidak sah atau sudah lunas, penanggungan ikut gugur.
• Penanggung tidak boleh memikul beban yang lebih berat daripada debitur. Bila penanggungan melebihi, dapat dikurangi sampai batas utang pokok.
• Penanggungan tidak boleh diduga. Harus dinyatakan dengan tegas. Karena itu kreditur biasanya meminta tertulis.
• Penanggung baru wajib membayar bila debitur lalai dan hartanya telah disita dan dijual lebih dulu. Hak ini disebut hak istimewa untuk menuntut agar harta debitur dijual lebih dulu.
• Hak istimewa itu dapat dilepaskan. Dalam perjanjian bisnis, klausul pelepasan hampir selalu ada. Bila dilepas, kreditur bisa langsung menagih penanggung.
• Bila ada beberapa penanggung untuk utang yang sama, masing-masing dapat dituntut seluruhnya, kecuali ada pembagian. Ini disebut tanggung renteng.

Hak istimewa penanggung dan pelepasannya diatur dalam bagian penanggungan KUH Perdata. Nomor pasalnya perlu dicek pada teks resmi; yang penting di sini adalah memahami bahwa banyak perlindungan hukum yang dapat dilepaskan lewat satu kalimat dalam akta.

Hubungan dengan jaminan lain: penanggungan adalah jaminan perorangan, sedangkan hak tanggungan, fidusia, dan gadai adalah jaminan kebendaan atas barang. Perbedaannya dibahas pada jaminan pribadi dan jaminan perusahaan dan hak tanggungan dan jaminan kredit usaha.

Perbedaan personal guarantee dan corporate guarantee

Pada corporate guarantee, penting memeriksa anggaran dasar. Banyak anggaran dasar PT mewajibkan persetujuan komisaris atau rapat umum pemegang saham untuk menjaminkan kekayaan perseroan di atas batas tertentu. Anggaran dasar dibahas pada anggaran dasar PT, isi wajib dan perubahan.

Harta bersama dan persetujuan pasangan

Bagi yang menikah tanpa perjanjian pemisahan harta, harta yang diperoleh selama perkawinan menjadi harta bersama. Menjaminkan harta bersama umumnya membutuhkan persetujuan pasangan. Sebab itulah bank lazim meminta tanda tangan suami atau istri. Persoalan utang pasangan dibahas pada utang suami atau istri, siapa menanggung.

Pasangan yang menandatangani persetujuan sering mengira hanya "mengetahui". Padahal, dalam akta sering tertulis ikut menyetujui penjaminan harta bersama. Bacalah rumusannya. Bila Anda tidak mau harta bersama ikut terancam, sampaikan sebelum tanda tangan, bukan sesudah utang macet.

Langkah praktis sebelum menandatangani

1. Minta salinan perjanjian utang pokok. Penanggungan mengikuti utang pokok, jadi Anda harus tahu jumlah, bunga, dan tenor.
2. Baca akta penanggungan sampai habis. Cari kata "melepaskan hak istimewa", "tanggung renteng", dan "seluruh kewajiban".
3. Batasi jumlah. Usahakan penanggungan dibatasi sampai nominal tertentu, bukan "seluruh kewajiban termasuk yang akan datang".
4. Batasi waktu. Cantumkan tanggal berakhir atau kejadian yang mengakhiri penanggungan.
5. Periksa persetujuan internal. Untuk corporate guarantee, pastikan keputusan organ perusahaan sesuai anggaran dasar.
6. Konsultasi dan simpan salinan. Bawa dokumen ke advokat atau notaris. Simpan salinan akta.
7. Pantau utang pokok. Catat pelunasan dan minta surat pelepasan penanggungan setelah lunas.

Bila penanggungan dibuat dalam akta notaris, aktanya memiliki kekuatan pembuktian yang kuat. Jangan menandatangani dengan alasan "hanya formalitas".

Hak penanggung setelah membayar

Penanggung yang telah membayar utang debitur memiliki hak menuntut kembali kepada debitur. Hak ini disebut subrogasi, yaitu penggantian kedudukan kreditur oleh penanggung yang membayar. Artinya, penanggung dapat menagih debitur atas jumlah yang telah ia bayarkan kepada kreditur. Dalam praktik, hak ini sering sulit dijalankan karena debitur justru sedang tidak mampu. Karena itu, sebelum menanggung, nilai apakah hubungan dengan debitur cukup kuat untuk menanggung risiko tersebut.

Beberapa hal lain yang membuat penanggungan berakhir: utang pokok lunas, kreditur melepaskan penanggungan, pembaruan utang (novasi), atau kreditur lalai menjaga hak yang semestinya dapat diambil alih penanggung. Rinciannya perlu dibaca pada teks resmi KUH Perdata dan akta masing-masing.

Perubahan aturan yang perlu Anda ketahui

Aturan penanggungan dalam KUH Perdata relatif stabil dan tidak berubah besar dalam beberapa dekade. Yang berubah adalah praktiknya. Perjanjian kredit modern memuat klausul pelepasan hak yang makin panjang, dan bank memakai jaminan perorangan lebih luas untuk usaha kecil. Di sisi lain, OJK mendorong transparansi kepada konsumen jasa keuangan.

Perubahan lain yang relevan adalah pengaturan PT perorangan dalam UU Cipta Kerja yang kini berlaku sebagai UU 6/2023. PT perorangan untuk usaha mikro dan kecil memisahkan harta pemilik dan perusahaan, tetapi pemisahan itu tidak menghalangi kreditur meminta personal guarantee. Jadi status badan hukum tidak otomatis melindungi pemilik. PT perorangan dibahas pada PT perorangan untuk UMKM.

Kesalahan umum

Contoh: pemilik toko dan bank

Contoh: Pak Budi (fiktif) memiliki PT yang meminjam modal dari bank. Bank meminta ia menandatangani personal guarantee, dan istrinya menandatangani persetujuan. Pak Budi bertanya apakah penanggungan bisa dibatasi sampai jumlah pinjaman saja. Bank bersedia membatasi nilai tetapi tetap meminta pelepasan hak istimewa. Dua tahun kemudian usaha merugi. Bank menagih langsung kepada Pak Budi tanpa menunggu penjualan aset perusahaan, sesuai akta. Karena nilainya dibatasi, ia tidak diminta membayar lebih dari angka itu. Cerita ini fiktif dan bukan prediksi.

Klausul yang perlu diwaspadai dalam akta

Akta penanggungan biasanya memuat kalimat panjang. Beberapa rumusan yang layak ditandai:

• "Seluruh kewajiban, baik yang ada maupun yang akan ada." Ini membuat penanggungan menjangkau utang baru yang belum Anda ketahui.
• "Melepaskan hak istimewa." Kreditur dapat menagih Anda tanpa lebih dulu menjual harta debitur.
• "Tidak dapat ditarik kembali." Anda tidak bisa mundur sepihak.
• "Tetap berlaku meskipun ada perubahan perjanjian." Penambahan plafon atau perpanjangan tenor tidak lagi memerlukan persetujuan Anda.
• "Mengesampingkan ketentuan yang memberi hak pembebasan." KUH Perdata mengatur beberapa keadaan penanggung bebas dari kewajiban. Klausul ini menyingkirkannya.

Tidak semua klausul dapat dihapus, apalagi pada kreditur besar yang memakai formulir baku. Namun batas jumlah dan batas waktu sering masih bisa dinegosiasikan. Klausul baku dibahas pada klausula baku perjanjian.

Alternatif bagi pemilik usaha

Bila tidak ingin memakai personal guarantee, ada beberapa jalan yang bisa ditanyakan. Pertama, menawarkan jaminan kebendaan yang jelas, misalnya fidusia atas persediaan atau hak tanggungan atas tanah, sehingga jaminan perorangan tidak diperlukan. Kedua, memakai program penjaminan kredit yang disediakan lembaga penjamin. Ketiga, mengurangi plafon agar risiko kreditur lebih kecil. Keempat, menawarkan penjamin berupa pihak lain yang memang bersedia, lengkap dengan kesepakatan imbal jasa yang tertulis.

Setiap pilihan membawa risiko sendiri. Jaminan kebendaan membuat barang tertentu dapat dieksekusi, bukan seluruh harta pribadi. Itu sering lebih terukur. Pelajari jaminan fidusia usaha kecil sebelum memilih.

Bila debitur pailit atau perusahaan bubar

Kepailitan debitur tidak membebaskan penanggung. Kreditur dapat menagih penanggung atas sisa utang yang tidak terbayar dari harta pailit. Karena itu penanggung perlu mengikuti proses pailit bila menjamin utang debitur, dan mempertimbangkan haknya untuk mengajukan tagihan atas jumlah yang ia bayarkan. Bila perusahaan penjamin yang bubar, kewajiban jaminan menjadi bagian dari urusan pemberesan. Lihat pula pailit badan usaha dan akibat bagi pengurus.

Pertanyaan yang sering diajukan

Apakah penanggung bisa ditagih lebih dulu daripada debitur? Menurut aturan dasar KUH Perdata, penanggung dapat meminta agar harta debitur dijual lebih dulu. Tetapi hak itu dapat dilepaskan dalam akta, dan pelepasan ini lazim. Jadi periksa isi akta Anda.

Apakah corporate guarantee mengikat bila direktur menandatangani sendirian? Tergantung anggaran dasar dan hukum perseroan. Bila anggaran dasar mensyaratkan persetujuan organ lain, penjaminan tanpa persetujuan itu dapat dipersoalkan. Periksa dokumen sebelum bertindak.

Bisakah saya menarik diri dari penanggungan setelah tanda tangan? Sepihak biasanya tidak bisa. Penanggungan berakhir menurut akta atau karena utang lunas. Negosiasi dengan kreditur untuk penggantian penjamin adalah jalur yang paling mungkin.

Apakah ahli waris ikut menanggung? Kewajiban penanggung pada dasarnya berpindah kepada ahli waris yang menerima warisan. Ahli waris yang menolak warisan tidak menanggung utang pewaris. Lihat menolak warisan dan utang pewaris.

Ringkasan

• Personal guarantee menaruh harta pribadi, corporate guarantee menaruh aset perusahaan penjamin.
• Penanggungan mengikuti utang pokok dan harus dinyatakan tegas.
• Hak istimewa penanggung dapat dilepas dalam akta, dan itu lazim.
• Batasi jumlah dan waktu, serta periksa persetujuan pasangan atau organ perusahaan.
• Minta surat pelepasan setelah utang lunas.

Dasar hukum

• Kitab Undang-Undang Hukum Perdata (Burgerlijk Wetboek) bagian penanggungan utang
• UU No. 40 Tahun 2007 tentang Perseroan Terbatas

Baca juga

• Jaminan Pribadi dan Jaminan Perusahaan: Risiko Menjadi Penjamin Utang
• Hak Tanggungan sebagai Jaminan Kredit Usaha: Fungsi, Syarat, dan Hak Debitur
• Utang Suami atau Istri: Siapa yang Menanggung dan Harta Mana yang Bisa Disita
• Jaminan Fidusia untuk Usaha Kecil: Pendaftaran, Sertifikat, dan Eksekusi setelah Putusan MK

Ada masukan atau pendapat lain? Kirim lewat WhatsApp atau telepon 0813-3040-8000.